共同危险行为疑难问题研究（二）
尹振国
第三章 共同危险行为责任的构成条件
第一节 共同危险行为责任的构成要件概论
侵权责任的构成要件，“即行为人承担侵权责任的条件，换言之，即判断行为人是否应负侵权责任的标准。因为侵权损害事实发生以后，并不能仅仅根据结果对行为人进行归责，而必须根据一定的标准来对责任是否成立加以判断。” [42] 侵权行为责任的构成要件，是以侵权行为的存在为前提的，只有发生了侵权行为，才有必要运用一定的标准进行评价，以判断其是否符合责任构成要件，从而承担相应的责任。
侵权行为的责任构成要件与归责原则密切相联。归责原则解决的是加害人或其他赔偿义务人承担责任的根据问题，只有具备了此种承担责任的依据以后，才能对某人是否承担责任的问题进行具体的考察。考察的标准就是构成要件。侵权责任的构成要件的内容由归责原则决定，它是归责原则的具体体现，其目的在于实现归责原则的功能和价值。不同的归责原则决定了责任构成要件的不同内容，所以，侵权法上不存在适用于所有案件的统一的责任构成要件。例如，过错责任原则和过错推定原则的责任构成要件包括违法行为，损害事实，因果关系和主观过错四个条件，而无过错责任原则和公平责任原则的责任构成要件只包括违法行为，损害事实和因果关系。
在关于共同危险行为法律制度的论述中，经常使用共同危险行为的构成要件这一概念，它和共同危险行为责任构成要件有何区别？本文认为，两个概念的含义基本一致，只是称谓不同罢了。
在大陆法系国家，历来将侵权行为归于债法编，置于债的发生根据之中，在学说上，研究侵权行为时，研究的是侵权行为构成，而不是研究侵权责任的构成。
在英美法系国家，侵权行为法是民法中独立的部门法，侵权行为的构成就是侵权责任的构成，因而习惯上称侵权民事责任的构成及其要件，而不习惯于称侵权行为构成要件。[43]
第二节 共同危险行为责任的构成要件观点述评
对共同危险行为责任的构成要件的论述，大多数学者将共同危险行为责任要件表述为共同危险行为的构成要件，代表性的观点有：
一、 孔祥俊的四要件说
孔祥俊认为共同危险行为的构成有四个要件：⑴参与共同危险行为的人为二人以上；⑵二人以上的人均实施了危险行为，造成了危险的情势；⑶共同危险行为中一人或部分人的行为给他人造成损害，但谁为实际加害者无法查清；⑷共同危险行为人对于损害的发生没有共同过错，但实际致害人本身须有过错。[44]
二、杨立新的四要件说
杨立新认为共同危险行为的构成有四个要件：⑴行为是由数人实施的；⑵行为的性质具有危险性；⑶具有危险性的共同行为是致人损害的原因；⑷损害结果不是共同危险行为人全体所致但不能判明谁是加害人。[45]
三、张瑞明的四要件说
张瑞明认为共同危险行为的构成包括四个要件：⑴共同危险行为的主体资格，包括自然人、法人，具备责任能力的人与不具备责任能力的人；⑵共同危险行为人具有对造成危险的主观过错（包括故意和过失），他们在实施危险行为时，主观上可以有联系，也可以无联系，而对于实际损害而言，只有实际致害人存在过错（只能是过失）；⑶在客观方面，共同危险行为中的危险在客观上具有关联性，具体含义是，造成实际损害时，各个危险性或行为所造成的危险都已实际存在，并且各个独立的危险行为都有造成实际损害的可能性。就损害结果而言，它必然为共同危险行为中某人的致害行为所引起，但实际致害人无法查清；⑷共同危险行为侵犯的客体是法律所保护的某种利益。[46]
四、王利明的五要件说
王利明认为共同危险行为的构成有五个要件：⑴数人实施加害行为；⑵数人的行为具有时空上的一致性；⑶数人的危险行为均有可能造成损害结果；⑷损害结果已经发生，但不知何人造成损害；⑸行为人没有法定的抗辩事由。[47]
五、张新宝的五要件说
张新宝认为共同危险行为的构成有五个要件：⑴数人实施加害行为；⑵数人的行为均具有危险性质；⑶加害人的不可确定性；⑷共同过失，数人都有过失，即疏于注意义务的过失，不仅要求每个行为人都有过失，而且要求每个行为人的过失内容相一致，以构成共“共同过失”；⑸结果的统一性与责任的连带性。[48]
六、史尚宽的三要件说
史尚宽认为，共同危险行为的成立要件包括：⑴关于故意过失、责任能力及违法之阻却，与一般共同侵权行为相同，即共同行为人须有共同过失，共同行为人“须有责任能力，共同行为人之行为须各为违法”；⑵数人须参与有侵权行为之危险之行为，也就是说行为之发展须可到如直接引起损害之行为；⑶共同危险行为中孰为加害者，须为不明。《中华民国民法典》第185条1款后段规定的目的，在于避免受害人因无法证明加害行为系何人所为以致无法获得赔偿。不要求证明加害人个人行为与损害发生之间的因果关系，将多数人的行为作为一个整体去考察，与结果的发生之间具有因果关系即可。[49]
七、日本的学说
在日本，数人相互殴打之中有人被刀子刺伤，却不知道是谁是加害人的，就成立加害人不明的共同侵权行为（即共同危险行为），要对全体行为人认定共同责任。加害人不明的共同侵权行为成立要件包括：⑴是共同行为者，要求存在集团行为，集团行为是加害行为的前提，且集团行为存在客观的共同关系；⑵损害由共同行为者中的某人引起，即加害人不明的场合，也有的学说认为还包括损害不明的情况；⑶共同侵权行为者在因果关系以外具备一般侵权行为的成立要件，即存在故意或过失、违法性、责任能力等要件。对于《日本民法典》第719条的共同侵权行为，通说认为加害人的行为要有客观共同性，尽管第719条后段规定的宗旨是充分保护受害者，但仍要符合共同行为的要件。
一方面，上述各学说在行为人的复数性，加害人的不确定性，行为的危险性及结果的统一性方面达成了共识，而在是否要求行为人的行为具有关联共同性、非致害行为人是否具有过错，行为人的过错形式、行为人主观上是否要有共同过错等方面有很大分歧。这些分歧在下文中详加分析，在此不赘。
另一方面，学者们在构成要件方面大多没有按照传统侵权行为四要件进行阐述，造成构成要件的凌乱。本文认为，应当将共同危险行为责任构成要件类型化，即按照传统侵权行为构成四要件说（侵害行为、损害事实、因果关系、主观过错）对共同危险行为的构成进行系统的表述，理由是：类型化的方式是“法律资料之体系化及法律体系之应用最为常见而且有效的方法”，可以证明“不会陷于僵化或空洞”，能够“降低劳动强度，触类旁通”，“避免过度一般化，以偏概全”。 [50]
第三节 共同危险行为责任的构成要件
一、 共同危险行为的行为要件
对于行为要件，本文认为：成立共同危险行为行为要件要求全体行为人的行为中必须具有危险性和违法性，而且行为不以关联共同性为必要。
1.行为主体为复数
共同危险行为与共同侵权行为一样，其行为主体为复数，只有数人实施某种行为时，才能称之为“共同”行为。一人实施的行为造成损害，可能构成单独侵权行为。共同危险行为主体包括自然人，法人、其他组织。关于自然人是否需要具有责任能力问题，有人认为共同行为人均须有民事责任能力，认为“如果行为人中有一人或数人为无民事责任能力人，则应将无民事责任能力人排除在准共同侵权损害赔偿责任人以外。”只有在具有民事责任能力人之中，确立准共同侵权行为责任。[51] 实际上，该观点混淆了民事行为主体与民事责任主体的区别，实际上限制民事责任能力人、无民事责任能力人也可成为民事行为主体，其侵权行为责任由其监护人承担。
嘉兴市科学技术奖励办法（废止）
浙江省嘉兴市人民政府
嘉兴市科学技术奖励办法
（2002年2月9日 嘉政发[2002]14号）
第一章 总 则
第一条 为了奖励在我市科学技术进步活动中做出突出贡献的个人和集体，调动科技工作者开展技术创新的积极性和创造性，深入实施科教兴市战略，加快我市经济社会发展和科技进步，制订本办法。
第二条 市政府设立嘉兴市科学技术奖，分为嘉兴市科学技术重大贡献奖、嘉兴市科学技术进步奖。
第三条 市科学技术奖的推荐、评审和授奖，遵循公开、公平、公正的原则。
第四条 市科学技术局负责全市科学技术奖励的管理、市科学技术奖评审的组织和省科学技术奖的申报工作。
各县（市、区）人民政府科学技术局负责所辖地区的科学技术奖励的管理和嘉兴市科学技术奖的推荐与申报工作。
市级有关部门（单位）负责本系统的市科学技术奖的推荐与申报工作。
第二章 市科学技术奖的内容
第五条 市科学技术重大贡献奖授予：
（一）在基础研究、应用基础研究方面取得系列或重大发现，丰富和拓展了科学的理论，引起该学科或者相关学科领域的突破性发展，为国内外同行所公认，对科学技术发展和社会进步作出重大贡献的个人。
（二）在科学技术活动中，特别是在高新技术领域取得系列或者特别重大技术发明、技术创新，并以市场为导向，积极推动科技成果转化，实现产业化，引导该领域的跨越发展，促进了产业结构的变革，创造了特别重大的经济效益，对促进我市经济社会发展作出了特别重大贡献的个人。
市科学技术重大贡献奖每两年评审一次，不分等级，每次授予1-2人。获奖人员由市政府颁发奖励证书和奖金。奖金金额为每人10万元，归获奖者个人所有。
第六条 市科学技术进步奖授予：
（一）基础研究类：在阐明自然现象、特征和规律等基础研究、应用基础研究中，在科学理论、学说上有创见，或者在研究方法、手段上有创新，在学术上处于国内领先水平，对于推动学科发展有重大意义，或者对于经济建设和社会发展具有重要影响的集体和个人；
（二）技术发明类：运用科学技术知识做出产品、工艺、材料及其系统等方面的重大技术发明，经实施创造显著经济效益或者社会效益的集体和个人；
（三）技术开发类：在科学研究和技术开发活动中，完成具有重大市场价值的产品、技术、工艺、材料、设计和生物品种及其推广应用，创造显著经济效益的集体和个人；
（四）社会公益类：在实施标准、计量、科技信息、科技档案等科学基础性工作和环境保护、医疗卫生、自然资源调查及合理利用、自然灾害监测预报防治等社会公益性科学技术事业中，取得重大成果及其推广应用的集体和个人；
（五）重大工程类：在实施和完成列入国民经济和社会发展计划的重大综合性基本建设工程、科学技术工程项目中，创造显著经济效益或者社会效益的集体和个人；
（六）软科学类：在实施有关科技、经济、社会发展战略与政策、预测与规划、评价与对策的研究，科技管理、经济科技体制改革理论的研究，软科学理论与方法的研究，重大项目的可行性研究、技术经济分析与论证及科技法学研究等领域，取得显著实效的集体和个人。
市科学技术进步奖每年评定一次。奖励分为一等奖、二等奖和三等奖三个等级。
每年奖励的项目，一等奖不超过3项，二等奖8-10项，三等奖20-25项。
获奖项目由市政府颁发奖励证书和奖金。奖金数额为：一等奖二万元，二等奖一万元，三等奖五千元。
第三章 市科学技术奖的推荐、评审和授予
第七条 市科学技术奖候选人、候选项目由下列单位和个人推荐：
（一）各县（市、区）人民政府（由科学技术局经办）；
（二）市级有关部门（单位）；
（三）经市科学技术局确认符合资格条件的其它单位和个人。
第八条 在推荐市科学技术奖时，必须填写统一格式的推荐书，提供真实、可靠的评价证书及有关材料。
第九条 推荐单位和个人应当根据科学技术项目的评价结论，确定候选项目、候选人，提出推荐理由和奖励等级并报市科学技术局。
第十条 市科学技术局聘请有关专家组成行业评审组（根据需要也可组成重大贡献奖评审组），对上报的奖励项目、奖励人选依照其对经济、社会的现实贡献意义进行综合评价，确定拟奖等级和人选，并将初评结果公示，征求意见。
第十一条 征求意见后的初评结果由市科学技术奖评审委员会审定，并报市政府批准，行文公布。
市科学技术奖评审委员会由有关专家、行业评审组组长、有关部门负责人组成。主任委员由市政府分管市长担任。委员人选由市科学技术局提出，经市政府批准并颁发聘书。市科学技术奖评审委员会委员实行聘任制，每届任期2年。
第十二条 市科学技术奖奖励经费由市财政列支。
第十三条 奖励证书的归属及奖金的分配原则：
（一）单位提供工作条件完成的项目，奖励证书属单位，奖金不少于百分之七十分配给该项目的获奖人员。
（二）两个以上单位合作完成的项目，奖励证书分别授予本市各主要参加单位，奖金分配由完成单位协商决定，按贡献大小合理分配。
（三）单位未提供工作条件而由个人努力取得的成果，奖励证书及奖金均属个人。
（四）各级科学技术局和市级有关部门（单位）负责检查督促奖励证书的分发和奖金的分配工作。如发现不合理现象，科学技术局和有关部门（单位）有权责成获奖单位重新进行分配。
第十四条 市科学技术奖获得者的事迹，进入本人档案，作为考核晋级的主要依据之一。其中，市科学技术重大贡献奖获得者，由市劳模先进评审委员会认可后，享受市劳动模范的待遇。
第四章 附 则
第十五条 各县（市、区）人民政府可以设立一项县级科学技术奖，具体办法由各县（市、区）人民政府制定，报嘉兴市科学技术局备案。
第十六条 允许企事业单位、社会团体及其他社会组织和个人等社会力量利用非国家财政性经费或自筹资金，面向社会设立经常性的科学技术奖。
第十七条 社会力量设立市级奖励的，由市科学技术局审批，报省科学技术厅备案，其管理参照上级有关规定办理。
第十八条 剽窃、侵夺他人成果或者以其他不正当手段骗取奖励的，由市科学技术局负责查清事实、提出处理意见，报市政府批准后，撤销其奖励，追回奖励证书、奖金，并通报批评。
第十九条 本办法自发布之日起实行。原市政府关于嘉兴市科学技术进步奖励的有关规定同时废止。
第二十条 本办法由市科学技术局负责解释。
